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智財權大戰最容易發生、也最令人扼腕的，就是明知對方侵權，卻找不到充足的證據。

帳冊、侵權產品等重要證物，在關鍵時刻被對手藏起來或是佯稱搞丟，是常發生的事，造成權利人無法順利舉證受侵害事實與損害範圍，落入「舉證責任之所在，敗訴之所在」的魔咒，因此智財民事案件起訴前的證據保全，相較其他類型訴訟的證據保全，更為關鍵。

不過，即使有法官陪同廠商、律師去對手公司保全證據，但對手卻百般阻撓，不然就是請進會議室呆坐，要甚麼、沒甚麼。雖然侵權者沒有正當理由拒絕證據保全，但是民事案件不像刑事案件的搜索扣押具有強制力，讓不少碰了軟釘子的廠商，抱怨法官太「溫良恭儉讓」。

可動用強制力

雖然權利人可以主張對手妨礙蒐證，減輕一點舉證的責任，可是法官在欠缺證據的情況下，還是難以認定侵害事實成立，或是無法判斷損害的範圍，判決結果可能仍然對權利人不利，而與實際損害情形相差甚遠。因此，假如確實掌握有侵權的證據存在，就應該想辦法把證據找出來。

7月1日上路的智財訴訟新制，在民事侵權案件的證據保全上，以「排除妨礙」的思維重新出發，智財法院可以命令技術審查官到場執行職務，或是囑託疑似侵權者的住所或證物所在地的地方法院實施證據保全；如果疑似侵權者沒有正當理由拒絕提出證據，法院必要時可以動用強制力，找警察協助，甚至裁定3萬元以下的罰鍰。

若證物涉及對方的營業秘密，也可能發生有心人士藉由訴訟窺探對手營業秘密的行為，所以智財法院在實施保全時，可以依聲請人、相對人或是第三人的聲請，另外保管證據資料，並限制或禁止進行證據保全時在場的人閱覽證據資料；除非有開示證據的必要，也在核發秘密保持命令後才開示，以確保營業秘密不會外洩。

如果證據持有人有不提出證據的正當理由時，照理說就不需要提出，但是為了讓法院判斷是否屬於「正當理由」，持有人免不了還是要先提出證據讓法官參酌，但為了維護證據持有人的秘密，可以用不公開的方式進行審理。

若法院審理時必須把證據公布給其他訴訟關係人，且聽取其意見，同樣可能導致營業秘密外洩，所以法院會提前通知證據持有人，確認是否聲請核發秘密保持命令，而持有人若在受通知日起14天內聲請對接觸營業秘密的訴訟關係人發秘密保持命令，法院在核發命令裁定確定前，就不能公開證據。

開放補提證據

行政訴訟的證據提示上，也有大變革，從前撤銷、廢止商標註冊或專利權的行政訴訟，所有的證據一定要在IP舉發審定前提出，即使其中一方事後掌握新證據，在行政訴訟時補提，法院仍然不會納入審酌，只能在訴訟決定後，憑新證據再提起另一件舉發案，因此形成明明是同一個IP有效性的爭議，但只要多找到一個新證據，就要再打一次官司，爭訟多次後還是無法確定，連帶也影響民、刑事訴訟的審理及判決。

因此，未來的智財行政訴訟新制，針對主張同一個IP撤銷、廢止理由的新證據，例如主張該專利不具進步性、或是商標近似等的新證據，只要在言詞辯論終結前都可以補提，必要時法院也得命令經濟部智慧局說明該新證據有無理由，以減少IP有效性的爭議，避免行政爭訟沒完沒了。

為了防止有心人士意圖延滯訴訟，或是因為重大過失，沒有適時提出新證據，法官審酌實際情況，還是可以駁回。

(【經濟日報╱記者 何蕙安】 2008.06.03 03:30 am )